2024FDI赛题|Mooter的征途是星辰大海!
作 者:许新冉*
审 核:法律竞赛FDI小组
作者说明:本简介系笔者一家之言,不代表参赛指向,仅供各赛队参考。赛题细节以FDI官方公布的赛题和修订为准。
题记:Per aspera, ad astra.
「循此苦旅,以达星辰。」(拉丁格言)
争议主体
The Republic of Celestria(C国):C国是一个群岛国家,位于Astral群岛,约60% 的居民住在了农村和偏远地区。该国主要的经济部门包括制造业和农渔业。C国每五年通过直接选举的方式选择总统。2010年上任的新总统Andreas Skydocker(Sky总统)侧重于发展数字经济,尤其是通过公共或私人投资来促进数字基础设施的发展。
The Kingdom of Cosmosis(Co国):Co是一个发达国家,与C国是邻国。其拥有全球顶尖的航空航天技术。而且其在赤道地区拥有海外航天中心,作为主要的研究和发射基地。
The Kingdom of Nebuland(N国):N国也是拥有先进科技产业的发达国家,与C国是邻国。其拥有从初创企业、研究机构到成熟科技巨头公司的完整生态系统。
C国、N国和 Co国于2023年12月2日签订了自由贸易协定(FTA)。
Astracommex区域卫星通信公司(A公司):2015年,A公司依N国法律成立。A公司是一家全资子公司,所有股份由其母公司Astracommex全球卫星通信公司(2011年成立)持有。Mr. Jeffrey Myskin(Mr. J)是A公司及其母公司的首席执行官。他擅长太空电信相关的技术,包括发射机和天线。A公司的母公司致力于建立一个全球高速、高质量且价格实惠的太空通信网络,力求让偏远地区有互联网连接。而A公司成立目的是为了管理和监督Astral群岛除N国外的其他国家的运营情况。
案件事实及证据目录
本诉讼是 C国多个机构采取的一系列措施的结果,据称这些措施影响了A公司在 C国领土上的运营。
2014年夏天,A公司的母公司推出了具开创性之低地轨道卫星群的概念,并获取了大量风投资金。两家风投公司Marcial 和 Platonial合计持有其25%的股权。此时,在Sky总统的带领下,C国正在大力推进本国的数字化进程。其中一个典例是2015年C国向区域开发银行申请的数字医疗项目。该项目旨在给C国领土内创建一个综合的数字医疗信息系统,弥补各岛屿上医疗机构间的信息差距。该项目还涉及私营公司在提供软件、网络连接和其他的技术合作,以刺激经济增长。
2016年1月1日,C国推出了农村数字化基金(RDF)。RDF旨在弥补C国境内的数字鸿沟,确保农村的社区和小微企业能获得与城市地区相同质量的互联网通信服务。C国在十年内向RDF拨款10亿美元,确保C国在服务不足的地区能获得宽带服务。
RDF 由 C国国家频率局(NFA)和农村发展局(RDA)共同监管,设立了透明且多元的申请程序。它邀请国内外电信与互联网服务提供商投标。通过与RDA和NFA的三方合同,中标人将根据其项目获得10亿美元资金的一部分。相关合同激活后,RDF每年会向中标者付款。
2016年2月15日,A公司向RDF提出了申请。该申请基于其低地轨道卫星群的设想,名为Astra系统。申请书详细介绍了一个由5000颗卫星组成的网络,运行高度为400、450、500和600公里。截止申请时,A弓虽已经从Co国的海外航天发射中心发射了100颗卫星,运行高度为400公里,并签署了截至2018年10月1日从同一设施发射另外1400颗卫星的协议。
2016年8月1日,NFA 和 RDA 公布了 RDF 资金的中标方。其中,A公司与两家C国国内地面电信公司一起被选为使用光纤和 5G 信号塔的中标者。A公司是唯一依靠卫星群架构竞标成功的公司。随后,A公司于2016年10月1日与NFA和RDA签订了农村数字基金和频率协议(RDF协议)。根据RDF协议的规定,A公司被授予在C国领土上使用分配的Ka频段内特定频谱的权利和5亿美元的资金。RDF协议有效期为十年,自签署之日起立即生效。
尽管C国政府的数字化议程取得了重大进展,但由于气候变化对C国的影响日益加剧。C国政府的压力也越来越大。作为一个相较邻国海拔更低的岛国,C国特别容易受到气候变化和自然灾害的影响。自2013年夏季以来,C国境内亚热带风暴、海啸和极端天气的发生频率明显增加。
自然灾害导致了越来越多的难民,C国许多居民前往发达的邻国Co国寻求庇护。2016年夏天,一场毁灭性的热带风暴对C国的沿海地区造成了严重破坏,移民数量达到了临界点。为了应对这场危机,2016年10月15日,Co国实施了严格的移民政策,明确拒绝向受自然灾害和气候变化影响的C国居民提供庇护。同一天,Co国首相在新闻发布会上公开谴责C国没能充分保护其公民免受自然灾害侵害。
2016年10月30日,C国外交部向Co国驻C国大使馆发出普通照会:“C国正式反对Co国近期制定的移民政策。这些政策歧视了遭受气候变化影响的C国国民。必须认识到,自上世纪工业革命以来,Co国一直是全球主要的碳排放国。有鉴于此,C国敦促Co国不要减损其在气候变化方面的国际责任。”
紧张的局势持续升级。2016年11月1日,Co国要求归还Co国本地的大象Yorkie。这个物种对气候变化特别敏感,其曾被赠送给C国国家动物园,作为两国友好关系的证明。但C国拒绝了该请求。该事件被媒体形容为Yorkie危机,并引发了大规模示威活动。
2017年1月1日,Yorkie危机之后,Co国首相决定终止与C国的外交关系。次日,Co国根据第 15 条程序终止了 FTA。FTA对Co国、C国和N国不再有效。
同日,Co国海外航天中心以无法履行为由,宣布终止与A公司的发射服务合同,并按约支付了违约金。
截至 2017年1月2日,A公司已成功向外层空间发射了250颗卫星,并部署在计划轨道上。其中100颗位于400公里高度,其余150颗位于450公里高度。为了全面部署 Astra系统,还需在450、500和600公里高度的轨道上放置4750颗卫星。
2018年1月16日,A公司成功找到了替代发射场。然而,这一调整导致原定的发射时间表推迟了一年。根据修改后的计划,Astra系统的目标是分阶段部署卫星:到2018年10月1日部署500颗卫星;2019年10月1日前达到1500个;2020年10月1日前达到2500个;2021年10月1日前达到3500个;到2022年10月1日,卫星总数将达到5000颗。A公司因无法达到RDF协议的初步里程碑要求,导致付款暂停了一年。随后于2019年恢复付款,并对RDF协议中的里程碑要求进行了修改,以符合新的发射周期。
2019年8月15日,因为C国东海岸海底火山爆发而导致海底互联网电缆被切断,几乎全国断网。火山爆发影响了正在进行的数字健康项目,因为医疗中心无法访问重要的在线患者记录,也没有离线备份。紧接着,C国请求A公司提供卫星通信支持。但因为发射延迟导致Astra系统尚未完全投入运行,这引起了公众的批评。Sky总统所在党派的支持率大幅下降。
2019年9月30日,Astra系统成功将1500颗卫星部署到轨道并正式启动其网络,实现了一个重要的里程碑。这标志着他们在N国和C国开始提供互联网服务。A公司负责管理 C国的客户订阅和服务交付,而A公司的母公司则承担N国市场的类似职责。用户抱怨在使用中遇到了一定的网络延迟。A公司保证,一旦Astra系统中的卫星累计达到2500颗,他们就可以激活星间链路,宽带容量将超过大多数地面网络。
与此同时,C国境内的在野党(绿党)逐步崛起,并最终于2020年1月15日成为多数党,党魁Ms. Ruckelshaus成为新总统。她发布的总统令着重环境保护,包括开发沿海岸线和岛屿的灾害预警系统、2028年将50%的能源转变为可再生能源,以及到2040年实现碳中和。为实现这些目标,政府拨款鼓励能源创新,这导致了大量的财政支出。
2020年4月1日,绿党颁布了《国家环境保护法》(NEPA),要求各政府机构在决策时考虑和评估环境影响。与此同时,RDA进行了重组,并和EPA一起组成了可持续发展的合力。
2020年5月15日,C国航天局在《C国天体物理学杂志》上发布了一项研究,强调了A公司卫星对天文学的负面影响。随后,5月16日,根据NEPA对Astra系统发起了调查。负责监督民用太空计划和航空太空研究的天体航天局牵头进行调查。5月20日,C国最大的公益业余天文学团体发布公开信,谴责Astra系统带来的光污染,并要求立即关停相关项目。
2020年6月1日,天体航天局根据NEPA的授权,要求 A公司与天体航天局和业余天文学界进行协调,并暂停了A公司的十个无线电天文台附近的链路通信。此外,它还将业余天文学家居住密集的地区指定为无线电静默区。由于这些限制,Astra系统的通信范围实际上被限缩到C国40%的领土内。
2020年7月15日,A公司向天体航天局提出了一项减轻天文影响的提案。它建议(i)为即将发射的卫星涂上反射率低的颜色,并安装遮阳板来减少反射;(ii)发射更窄的传输波束,从而减少射频干扰。8月15日,航天局回复认为这些措施可以使之取消限制。但为实现这些目标,需要转移到Ku频段内的不同频谱。新频谱超出了A公司在C国运营的原始授权范围。
2020年9月5日,A公司向NFA申请所需的Ku频段频率,并附上了与电信相关的技术文件。
2020年10月1日,EPA赞助的实验室进行的一项研究表明,A公司的低轨卫星群可能会对大气产生意外影响。截至2020年10月1日,Astra系统已成功部署2500颗卫星。次日,NFA要求A公司提供额外文件以解决大气问题。
2020年10月15日,A公司向NFA做出回应,拒绝提供所要求的补充信息。2020年12月 15日,NFA根据NEPA拒绝了A公司对Ku频段频率的申请。
2021年1月1日,Astracommex Regional 的一颗卫星AS100与一个立方体卫星(cubesat)相撞,后者在交叉轨道板上绕邻近轨道徘徊。这颗立方体卫星由私营公司Valinor与C国的国防部合作运营。立方体卫星没有配备任何防撞系统,被砸成小碎片。AS100部分受损,其遥测、跟踪和指挥(TT&C)系统及其通信系统都停止运行。撞击前的数据表明,极端辐射对机载计算系统造成了干扰。该记录被传输并储存在Astra系统中,随后被A公司的工程师用于评估事件,并服务于现存及后续Astra卫星的软件更新。
2021年1月5日,国防部发起调查,并命令A公司暂停C国境内的所有卫星通信。(国防部根据C国法律负责协调和监督C国政府内所有与国家安全相关的机构和职能。)3月1日,国防部向A公司发出指令,要求将其所有卫星从当前400公里的高度轨道定位到350公里以下的新轨道。国防部表示,C国境内的所有卫星通信应保持暂停,直到轨道调整完成。
次日,A公司立即表示了反对意见,并向国防部提交了重新考虑其决定的请求,理由是Astra系统在技术和经济上都难以实现轨道变更的要求。A公司估计,这将会产生10亿美元的额外成本,并且要申请新的频率。
2021年4月1日,国防部拒绝改变其决定。作为回应,A公司根据C国行政法在国内法院对国防部提起了诉讼。
2021年10月1日,NFA和RDA根据RDF协议第7(1)条暂停了RDF协议项下的年度付款。自10月1日起,A公司没有向Astra系统发射任何新卫星。
2021年10月15日,A公司在C国国内法院对国防部、RDA、NFA 和航天局提起诉讼。国内诉讼于2021年11月1日合并。C国最高法院于2022年4月1日驳回了A公司对国防部、NFA、RDA 和航天局的所有索赔,并命令其承担诉讼费用。迄今为止,A公司未执行该指令。
随后,A公司联系 C国,请求根据 ICSID 公约启动调解程序。C国拒绝了该请求,促使 A公司于2022年9月9 启动仲裁程序。ICSID 于2022年9月25日登记了仲裁请求。
然而,根据《ICSID行政和财务条例》第15.1.a条,ICSID在登记诉讼申请时应向索赔方发出预付款请求“以支付……仲裁庭首次开庭前预计的诉讼费用”。
2022年9月25日,ICSID要去索赔方在2022年10月25日之前支付150000美元的预付款。然而,A公司并未按期支付。在通知A公司逾期并给了15天宽限期后,ICSID秘书长在2022年11月16日以未付款为由中止了诉讼程序。索赔方最终在三个月后,即2023年2月15日才支付了所需之数额。
然而,被索赔方从Marcial和Platonial两家公司的财报发现,它们为其支付了诉讼费用。因此,被索赔方主张这两家公司需被视为第三方出资人(TPF),且索赔方有义务披露这两家公司的存在。同时,被索赔方担心索赔方无力支付可能的诉讼费用,因此要求提供不少于200万美元的保证金。
而索赔方则认为这两家公司是作为其母公司的股东而存在,不属于TPF。且索赔方有卫星等资产,足以支付可能存在的相应诉讼费用,因此无需提供保证金。
2024年6月1日,法庭签发了第2号程序令,命令当事方分别出示相应的文件。
2024年6月15日晚8时36分,C国向A公司发送了一封电子邮件,附上了特殊和保密日志以及已提交文件的清单。由于文件较大,C国还附上了一个外部存储网站的链接,在该网站上可以下载文件。根据系统通知,A公司的律师于晚上8时53分登录网站,下载了所有文件。
同日晚11时57分,A公司向 C国发送了一封电子邮件,并附上了特殊和保密日志以及已提交文件的清单。C国第二天上午从一个外部存储网站下载了这些文件。
A公司的律师在审查时注意到,C国没有提供AS100号碰撞事故报告,于是向C国申请。但C国声明,“经过合理搜索,已发送的是C国所拥有所有相关文件。”
A公司认为该声明是虚假的,因为其知晓AS100号碰撞事故报告的存在。其收到过匿名邮寄的报告首页,上有Valinor和C国国防部的印章。根据报告上现有的一些信息,发生碰撞的政府卫星并不是已申报的导弹探测卫星,而是反卫星武器。报告上还指出AS100是被误认为是其目标。鉴于反卫星武器在国际法上颇具争议,A公司认为C国有利益隐藏文件。
仲裁庭在接到A公司申请后,要求C国重新提交相应文件,包括未经编辑的事件报告。C国因此额外提供了15份文件,并向保密日志里添加了48份文件。
A公司认为C国没有专门提供其所需的某份具体文件,其行为并不公正,是在“隐藏”该文件。但C国认为在国际仲裁中出示文件并不是一项详尽无遗的工作。当事方必须进行合理的搜索,而不是无限制的搜索。因此其遵守了第2号程序令的义务。
总之,在本次诉讼中,C国根据法庭(部分或全部)批准的所有请求提供了文件。除了AS100碰撞事故报告外,A公司从未对C国提供的任一文件及C国进行之搜索的充分性和合理性提出异议。C国并未将AS100碰撞事件报告纳入其特权和机密日志中。
C国、Co国和N国均是1967年《外层空间条约》、1974年《关于登记射入外层空间物体的公约》和1994年《联合国气候变化框架公约》的缔约方。C国、Co国和N国均是联合国和国际电信联盟的成员国。
- Ex C-1: 来自农村发展机构的2015年6月2日新闻发布会
- Ex C-2: 2016年2月15日的RDF申请
- Ex C-3: RDF协议
- Ex C-4: 2016年10月15日的Cosmosis Gazette新闻文章
- Ex C-5: 2020年4月1日的NEPA
- Ex C-6: 2021年1月2日关于AS100碰撞的新闻报道
- Ex C-7: 2021年1月5日关于太阳辐射风暴的新闻报道
- Ex C-8: 2021年1月5日国防部决定调查AS100碰撞并暂停运营的决定
- Ex C-9: 2021年3月1日国防部命令调整400公里卫星轨道并继续暂停运营
- Ex C-10: 2003年12月2日FTA
- Ex C-10: A公司母公司的章程
- Ex C-11: N国的民事诉讼法典
- Ex C-12: 碰撞事故报告
- Ex R-1: 2022年10月10日关于尼布兰王国和塞莱斯特丽亚共和国相互促进和保护投资协议的声明
- Ex R-2: 2020年4月1日Cosmosis Post新闻文章
- Ex R-3: 2020年10月15日Astracommex Regional发给NFA的信函
- Ex R-4: 关于Astra卫星系统对天文学影响的研究
- Ex R-5: 科学家呼吁停止卫星光污染
- Ex R-6: 关于航天器再入大气层影响的研究
- Ex R-7: 秘书长致当事各方的信函
- Ex R-8: 发给Marcial的资本调用通知
- Ex R-9: 发给Platonial的资本调用通知
- Ex R-10: Damus先生专家报告附录3.1
争议焦点
I. 基于双方BIT,仲裁庭是否就索赔方的诉求具有属时管辖权;
II. Marcial和Platonial是否为第三方出资人,仲裁庭是否应下令提供费用担保;
III. C国是否违反了BIT第7条;a. C国的行为是否构成了渐进式征用;b. C国的行为是否符合适用的国际法;
IV. 仲裁庭有权从不遵守文件制作命令的情况中得出不利推论和/或命令A公司重复搜索并制作任何新确定的责任文件。
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